धारा 438

गिरफ्तारी की आशंका वाले व्यक्ति को जमानत देने का निर्देश।

438. (1) जहां किसी व्यक्ति को यह विश्वास करने का कारण है कि उसे अजमानतीय अपराध करने के आरोप पर गिरफ्तार किया जा सकता है , वहां वह उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय को इस धारा के अधीन निर्देश के लिए आवेदन कर सकता है कि ऐसी गिरफ्तारी की दशा में उसे जमानत पर रिहा कर दिया जाए; और वह न्यायालय, अन्य बातों के साथ-साथ, निम्नलिखित बातों पर विचार करने के पश्चात्, अर्थात्:-

(i)		आरोप की प्रकृति और गंभीरता ;
(ii)		आवेदक का पूर्ववृत्त , जिसमें यह तथ्य भी शामिल है कि क्या उसने पहले किसी संज्ञेय अपराध के संबंध में न्यायालय द्वारा दोषसिद्धि पर कारावास भोगा है;
(iii)		आवेदक के न्याय से भागने की संभावना; और
(iv)		जहां आरोप आवेदक को गिरफ्तार करके उसे चोट पहुंचाने या अपमानित करने के उद्देश्य से लगाया गया हो,

या तो आवेदन को तत्काल खारिज कर दें या अग्रिम जमानत प्रदान करने के लिए अंतरिम आदेश जारी करें:

बशर्ते कि जहां उच्च न्यायालय या, जैसा भी मामला हो, सत्र न्यायालय ने इस उपधारा के तहत कोई अंतरिम आदेश पारित नहीं किया है या अग्रिम जमानत देने के लिए आवेदन को खारिज कर दिया है, वहां पुलिस थाने के प्रभारी अधिकारी को ऐसे आवेदन में लगाए गए आरोप के आधार पर आवेदक को बिना वारंट के गिरफ्तार करने की स्वतंत्रता होगी।

(1क) जहां न्यायालय उपधारा (1) के अधीन अंतरिम आदेश देता है, वहां वह लोक अभियोजक और पुलिस अधीक्षक को कम से कम सात दिन का नोटिस तथा ऐसे आदेश की एक प्रति तुरन्त तामील कराएगा, ताकि न्यायालय द्वारा आवेदन पर अंतिम रूप से सुनवाई किए जाने के समय लोक अभियोजक को सुनवाई का उचित अवसर दिया जा सके।

(1ख) अग्रिम जमानत चाहने वाले आवेदक की उपस्थिति आवेदन की अंतिम सुनवाई के समय और न्यायालय द्वारा अंतिम आदेश पारित करने के समय अनिवार्य होगी, यदि लोक अभियोजक द्वारा किए गए आवेदन पर न्यायालय न्याय के हित में ऐसी उपस्थिति को आवश्यक समझता है।

(2) जब उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय उपधारा (1) के अधीन कोई निदेश देता है, तब वह विशिष्ट मामले के तथ्यों के आलोक में ऐसे निदेशों में ऐसी शर्तें सम्मिलित कर सकता है, जो वह ठीक समझे, जिनमें निम्नलिखित सम्मिलित हैं-

(i)		यह शर्त कि व्यक्ति आवश्यकता पड़ने पर पुलिस अधिकारी द्वारा पूछताछ के लिए स्वयं को उपलब्ध कराएगा;
(ii)		शर्त यह है कि व्यक्ति मामले के तथ्यों से परिचित किसी व्यक्ति को प्रत्यक्ष या अप्रत्यक्ष रूप से कोई प्रलोभन, धमकी या वादा नहीं करेगा जिससे कि वह ऐसे तथ्यों को न्यायालय या किसी पुलिस अधिकारी के समक्ष प्रकट करने से विरत हो सके;
(iii)		यह शर्त कि व्यक्ति न्यायालय की पूर्व अनुमति के बिना भारत नहीं छोड़ेगा;
(iv)		ऐसी अन्य शर्त जो धारा 437 की उपधारा (3) के अधीन लगाई जा सकेगी, मानो जमानत उस धारा के अधीन दी गई हो।

(3) यदि ऐसा व्यक्ति तत्पश्चात् ऐसे अभियोग पर किसी पुलिस थाने के भारसाधक अधिकारी द्वारा बिना वारंट के गिरफ्तार किया जाता है और वह गिरफ्तारी के समय या ऐसे अधिकारी की अभिरक्षा में रहते हुए किसी भी समय जमानत देने के लिए तैयार है, तो उसे जमानत पर छोड़ दिया जाएगा; और यदि ऐसे अपराध का संज्ञान लेने वाला मजिस्ट्रेट यह विनिश्चय करता है कि उस व्यक्ति के विरुद्ध प्रथमतः वारंट जारी किया जाना चाहिए, तो वह उपधारा (1) के अधीन न्यायालय के निदेश के अनुरूप जमानतीय वारंट जारी करेगा।

(4) इस धारा की कोई बात भारतीय दंड संहिता की धारा 376 की उपधारा (3) या धारा 376कख या धारा 376घक या धारा 376घख के अधीन अपराध करने के अभियोग पर किसी व्यक्ति की गिरफ्तारी से संबंधित किसी मामले पर लागू नहीं होगी।]

राज्य संशोधन

महाराष्ट्र

धारा 438

धारा 438 के स्थान पर निम्नलिखित धारा प्रतिस्थापित की जाएगी, अर्थात् : -

"438. गिरफ्तारी की आशंका वाले व्यक्ति को जमानत देने का निर्देश। - (1) जब किसी व्यक्ति को यह विश्वास करने का कारण है कि उसे किसी आरोप पर या अजमानतीय अपराध करने के कारण गिरफ्तार किया जा सकता है, तो वह इस धारा के तहत निर्देश के लिए उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय में आवेदन कर सकता है कि ऐसी गिरफ्तारी की स्थिति में उसे जमानत पर रिहा कर दिया जाए; और वह न्यायालय, अन्य बातों के साथ-साथ, निम्नलिखित बातों पर विचार करने के बाद : -

(i)		आवेदक द्वारा लगाए गए आरोप की प्रकृति और गंभीरता;
(ii)		आवेदक का पूर्ववृत्त, जिसमें यह तथ्य भी सम्मिलित है कि क्या उसने न्यायालय द्वारा दोषसिद्धि पर पहले किसी संज्ञेय अपराध के संबंध में किसी अवधि के लिए कारावास भोगा है;
(iii)		आरोप का संभावित उद्देश्य आवेदक को गिरफ्तार करवाकर उसकी प्रतिष्ठा को अपमानित या धूमिल करना है; तथा
(iv)		यदि अपीलकर्ता को अग्रिम जमानत प्रदान की जाती है तो उसके न्याय से भागने की संभावना को देखते हुए,

या तो आवेदन को तत्काल खारिज कर दिया जाए या अग्रिम जमानत प्रदान करने के लिए अंतरिम आदेश जारी किया जाए:

बशर्ते कि जहां उच्च न्यायालय या, जैसा भी मामला हो, सेशन न्यायालय ने इस उपधारा के तहत कोई अंतरिम आदेश पारित नहीं किया है या अग्रिम जमानत देने के लिए आवेदन को खारिज कर दिया है, वहां पुलिस थाने के भारसाधक अधिकारी को ऐसे आवेदन में लगाए गए आरोप के आधार पर आवेदक को बिना वारंट के गिरफ्तार करने की स्वतंत्रता होगी।

(2) जहां उच्च न्यायालय या, यथास्थिति, सेशन न्यायालय उपधारा (1) के अधीन अग्रिम जमानत मंजूर करने के लिए अंतरिम आदेश जारी करना समीचीन समझता है, वहां न्यायालय उसमें वह तारीख उपदर्शित करेगा, जिसको अग्रिम जमानत मंजूर करने के लिए आवेदन पर अंतिम रूप से सुनवाई की जाएगी, ताकि उस पर आदेश पारित किया जा सके, जैसा न्यायालय ठीक समझे; और यदि न्यायालय अग्रिम जमानत मंजूर करने का कोई आदेश पारित करता है, तो ऐसे आदेश में अन्य बातों के साथ-साथ निम्नलिखित शर्तें भी शामिल होंगी, अर्थात:-

(i)		आवेदक को पुलिस अधिकारी द्वारा पूछताछ के लिए जब भी आवश्यक हो, उपलब्ध रहना होगा;
(ii)		आवेदक, प्रत्यक्ष या अप्रत्यक्ष रूप से, अपने विरुद्ध आरोप के तथ्यों से परिचित किसी व्यक्ति को कोई प्रलोभन, धमकी या वादा नहीं करेगा जिससे कि वह ऐसे तथ्यों को न्यायालय या किसी पुलिस अधिकारी के समक्ष प्रकट करने से विमुख हो जाए;
(iii)		आवेदक न्यायालय की पूर्व अनुमति के बिना भारत नहीं छोड़ेगा; तथा
(iv)		ऐसी अन्य शर्तें जो धारा 437 की उपधारा (3) के अधीन लगाई जा सकेंगी, मानो जमानत उस धारा के अधीन मंजूर की गई हो।

(3) जहां न्यायालय उपधारा (1) के अधीन अंतरिम आदेश देता है, वहां वह तत्काल कम से कम सात दिन का नोटिस देगा, तथा ऐसे आदेश की एक प्रति लोक अभियोजक और पुलिस आयुक्त या, जैसा भी मामला हो, संबंधित पुलिस अधीक्षक को तामील कराएगा, ताकि लोक अभियोजक को उस समय सुनवाई का उचित अवसर मिल सके, जब आवेदन पर न्यायालय द्वारा अंतिम रूप से सुनवाई की जाएगी।

(4) अग्रिम जमानत चाहने वाले आवेदक की उपस्थिति आवेदन की अंतिम सुनवाई के समय तथा न्यायालय द्वारा अंतिम आदेश पारित करने के समय अनिवार्य होगी, यदि लोक अभियोजक द्वारा किए गए आवेदन पर न्यायालय न्याय के हित में ऐसी उपस्थिति को आवश्यक समझता है।

(5) उपधारा (2) के अधीन अंतरिम आदेश में इंगित तारीख को न्यायालय लोक अभियोजक और आवेदक को सुनेगा तथा उनके तर्कों पर सम्यक् विचार करने के पश्चात् वह उपधारा (1) के अधीन किए गए अंतरिम आदेश को पुष्ट, संशोधित या रद्द कर सकेगा।" - देखें महाराष्ट्र अधिनियम सं. 24 सन् 1993, धारा 287-1993 से प्रभावी।

उड़ीसा

■ धारा 438

उपधारा (1) में निम्नलिखित परंतुक अंतःस्थापित करें:

"बशर्ते कि जहां आरोपित अभियोग मृत्युदंड, आजीवन कारावास या कम से कम सात वर्ष की अवधि के कारावास से दंडनीय अपराध से संबंधित हो, वहां राज्य को अपना मामला प्रस्तुत करने के लिए नोटिस दिए बिना ऐसे आवेदन पर कोई अंतिम आदेश नहीं दिया जाएगा।" - देखें उड़ीसा अधिनियम संख्या 11, 1988, दिनांक 28-6-1988 से प्रभावी।

उतार प्रदेश

■ धारा 438

धारा 438 उत्तर प्रदेश राज्य पर लागू नहीं है।— देखें उत्तर प्रदेश अधिनियम संख्या 16, 1976।

पश्चिम बंगाल

■ धारा 438

मूल अधिनियम की धारा 438 की उपधारा (1) के स्थान पर निम्नलिखित उपधाराएं प्रतिस्थापित की जाएंगी :

"(1) (क) जब किसी व्यक्ति को यह विश्वास करने का कारण हो कि उसे अजमानतीय अपराध करने के आरोप पर गिरफ्तार किया जा सकता है , तब वह उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय में इस धारा के अधीन निर्देश के लिए आवेदन कर सकेगा कि ऐसी गिरफ्तारी की दशा में उसे जमानत पर रिहा कर दिया जाए:

बशर्ते कि मात्र यह तथ्य कि किसी व्यक्ति ने इस धारा के अधीन निर्देश के लिए उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय में आवेदन किया है, उस न्यायालय के किसी आदेश के अभाव में, किसी पुलिस थाने के भारसाधक अधिकारी द्वारा ऐसे व्यक्ति को पकड़ने या हिरासत में रखने पर रोक नहीं लगाएगा।

(ख) उच्च न्यायालय या सेशन न्यायालय, जैसा भी मामला हो, इस उपधारा के तहत किसी निर्देश के लिए आवेदन का निपटारा ऐसे आवेदन की तारीख से तीस दिन के भीतर करेगा:

बशर्ते कि जहां आरोपित अभियोग मृत्युदंड, आजीवन कारावास या कम से कम सात वर्ष की अवधि के कारावास से दंडनीय अपराध से संबंधित हो, वहां राज्य को अपना मामला प्रस्तुत करने के लिए कम से कम सात दिन का नोटिस दिए बिना ऐसे आवेदन पर कोई अंतिम आदेश नहीं दिया जाएगा।

(ग) यदि किसी व्यक्ति को इस उपधारा के अधीन निदेश के लिए उसके आवेदन के निपटारे से पूर्व गिरफ्तार किया जाता है और पुलिस थाने के भारसाधक अधिकारी की अभिरक्षा में निरुद्ध रखा जाता है, तो ऐसे निपटारे तक अधिकारिता रखने वाले न्यायालय द्वारा ऐसे व्यक्ति को जमानत पर छोड़ा जाना धारा 437 के उपबंधों के अधीन होगा।

(1क) उपधारा (1) के उपबंध इस अधिनियम में या किसी न्यायालय, न्यायाधिकरण या अन्य प्राधिकरण के किसी निर्णय, डिक्री या आदेश में अन्यत्र अंतर्विष्ट किसी प्रतिकूल बात के होते हुए भी प्रभावी होंगे।" - देखें पश्चिम बंगाल अधिनियम संख्या 25, 1990।

टिप्पणियाँ

विधि आयोग की रिपोर्ट

अग्रिम जमानत के प्रावधान की आवश्यकता - यह नया प्रावधान इसलिए लागू किया गया है ताकि उच्च न्यायालय किसी व्यक्ति को उसकी गिरफ्तारी से पहले जमानत पर रिहा करने का निर्देश दे सके (जिसे आमतौर पर "अग्रिम जमानत" के रूप में जाना जाता है)। विधि आयोग ने नई संहिता में प्रावधान की सिफारिश करते हुए कहा:

"हालांकि अग्रिम जमानत देने के न्यायालय के अधिकार के बारे में न्यायिक राय में टकराव है, लेकिन बहुमत का मानना है कि संहिता के मौजूदा प्रावधानों के तहत ऐसी कोई शक्ति नहीं है। ऐसे मामलों में अग्रिम जमानत देने की आवश्यकता है, जहां यह मानने के लिए उचित आधार हैं कि किसी अपराध के आरोपी व्यक्ति के फरार होने या जमानत पर रहते हुए अपनी स्वतंत्रता का दुरुपयोग करने की संभावना नहीं है, वहां उसे पहले हिरासत में लेने, कुछ दिनों तक जेल में रहने और फिर जमानत के लिए आवेदन करने की आवश्यकता नहीं है।"

केस कानून

अनुसूचित जाति एवं अनुसूचित जनजाति (अत्याचार निवारण) अधिनियम, 1989 के अंतर्गत मामलों में अग्रिम जमानत देने पर कोई पूर्ण प्रतिबंध नहीं है, यदि प्रथम दृष्टया कोई मामला नहीं बनता है या न्यायिक जांच में शिकायत प्रथम दृष्टया दुर्भावनापूर्ण पाई जाती है। - डॉ. सुभाष काशीनाथ महाजन बनाम महाराष्ट्र राज्य 2018 एससीसी ऑनलाइन एससी 243।

जहां आरोपी पर मृतक को आत्महत्या के लिए उकसाने के लिए आईपीसी की धारा 306 के साथ धारा 34 के तहत आरोप लगाया गया था, इस तथ्य के मद्देनजर कि आरोपी ने वर्ष 2011 में पहले ही स्वैच्छिक सेवानिवृत्ति ले ली थी और आत्महत्या वर्ष 2017 की थी और इसके अलावा, जांच प्रगति पर थी और अभी तक पूरी नहीं हुई है, आरोपी को इस शर्त पर गिरफ्तारी से संरक्षण दिए जाने की आवश्यकता थी कि वह जांच में सहयोग करेगा - भाऊसाहेब बनाम महाराष्ट्र राज्य [2018] 3 सुप्रीम कोर्ट केस 221।

नीति के अनुसार, अग्रिम जमानत को बाहर रखा जा सकता है, लेकिन बहिष्कार का उद्देश्य उस स्थिति में लागू नहीं किया जा सकता है, जब स्पष्ट रूप से दुर्भावनापूर्ण संस्करण पेश किया गया हो। न्यायालयों के पास न्याय करने का अंतर्निहित अधिकार है और इस अधिकार को बाहर रखने का इरादा नहीं किया जा सकता है। इस प्रकार, न्यायालय के अधिकार क्षेत्र के बहिष्कार को पूर्ण रूप से नहीं पढ़ा जाना चाहिए। धारा 438 Cr. PC का बहिष्कार तब लागू होता है, जब अनुसूचित जाति और अनुसूचित जनजाति (अत्याचार निवारण) अधिनियम, 1989 के तहत अपराध किए जाने का प्रथम दृष्टया मामला बनता है। दूसरी ओर, यदि यह दिखाया जा सकता है कि आरोप प्रथम दृष्टया प्रेरित और झूठे हैं, तो ऐसा बहिष्कार लागू नहीं होगा। - डॉ. सुभाष काशीनाथ महाजन बनाम महाराष्ट्र राज्य 2018 एससीसी ऑनलाइन एससी 243।

अनुसूचित जाति और अनुसूचित जनजाति (अत्याचार निवारण) अधिनियम, 1989 के तहत आने वाले मामले भी अपवाद श्रेणी में आते हैं, जहां प्रारंभिक जांच होनी चाहिए। ऐसी जांच समयबद्ध होनी चाहिए और सात दिनों से अधिक नहीं होनी चाहिए। - डॉ. सुभाष काशीनाथ महाजन बनाम महाराष्ट्र राज्य 2018 एससीसी ऑनलाइन एससी 243।